ÍNDICE GENERAL

PREFACIO

CAPÍTULO I: La costumbre en el sistema jurídico

INTRODUCCIÓN

1. DISQUISICIÓN TERMINOLÓGICA

1.1. Los usos

1.2. Las costumbres

1.3. Del uso a la costumbre

1.4. Confusión terminológica

1.5. Diferencias entre derecho consuetudinario y costumbre

2. TAXONOMÍA

2.1. Criterio geográfico o territorial

2.2. Naturaleza de los actos

2.3. Según su posición frente a las disposiciones legales

2.4. De acuerdo con sus funciones

CAPÍTULO II: Un examen de las funciones de la costumbre en el derecho comercial

INTRODUCCIÓN

1. CREACIÓN RACIONAL DEL DERECHO

1.1. El derecho comercial como categoría histórica producto de la costumbre

1.2. Las disputas por su reconocimiento como fuente formal

1.2.1. Reconocimiento legal

1.2.2. Reconocimiento constitucional

1.2.2.1. Un primer intento de explicación: la costumbre como parte del ordenamiento jurídico

1.2.2.2. Una postura disidente 30

1.2.2.3. La rectificación jurisprudencial: la costumbre no puede entenderse como la ley

1.3. El fundamento de la autorregulación consuetudinaria en el Estado social de derecho

1.4. El lugar de la costumbre en el sistema de fuentes del derecho comercial

1.5. La costumbre configuradora del contenido contractual

2. LA COSTUMBRE COMO FUENTE MATERIAL

2.1. El legislador como observador de las costumbres

2.2. La paradójica importancia de las prácticas contra legem

2.2.1. Prácticas 'contra legem' que han impulsado la creación de reglas

2.2.1.1. Intereses sobre intereses

2.2.1.2. Lugar de pago de la letra de cambio

2.2.1.3. El valor de las copias de la factura

2.2.1.4. Pacto comisorio en las extintas garantías prendarias

2.2.1.5. Formalidades del contrato de fiducia

2.2.1.6. Acuerdos de coexistencia de marcas

2.2.2. Prácticas 'contra legem' asentadas en la sociedad

2.2.2.1. La resistencia a los pagos parciales de cheques

2.2.2.2. Salvamento o salvedad de cheques ¿y de los demás títulos valores?

2.2.2.3. Los cheques como medio de financiación

2.3. Los retos de los usos tecnológicos

2.3.1. Costumbres surgidas en aplicaciones tecnológicas

2.3.1.1. Entretenimiento por 'streaming' digital: Netflix

2.3.1.2. Redes de transporte digital: Uber

2.3.2. Las monedas virtuales o la decadencia del concepto de soberanía económica: 'bitcoins'

2.3.3. 'Crowdfunding': un golpe a las formas tradicionales de financiación

2.3.4. Las prácticas 'contra legem': ilegalidad aparente o violación permanente

3. REENVÍO DE LA LEY A LA COSTUMBRE

3.1. La costumbre que le da contenido a la ley

3.2. La costumbre como herramienta hermenéutica

3.2.1. Interpretación de los contratos

3.2.2. Prácticas sobre determinadas formas de aplicar la ley

3.2.2.1. La formalidad del poder general

3.2.2.2. Revocabilidad de la carta de crédito

CAPÍTULO III: La eficacia como característica definitoria de la costumbre

INTRODUCCIÓN

1. EL PROCESO DE CONSTRUCCIÓN DE LA COSTUMBRE

1.1. La incertidumbre en la configuración del uso

1.1.1. Uniformidad

1.1.2. Publicidad

1.1.3. Reiteración

1.1.4. Territorialidad

1.1.5. Espontaneidad

1.2. La misteriosa opinio juris

2. SU UTILIZACIÓN JUDICIAL

2.1. La existencia de la costumbre

2.1.1. Necesidad de prueba

2.1.2. Medios de prueba en la ley procesal

2.1.2.1. Costumbre local y nacional

2.1.2.2. Costumbre extranjera

2.1.2.3. Costumbre internacional

2.2. Problemas en la formación del convencimiento del juez acerca de la costumbre

2.2.1. Actividad judicial sobre la aplicación de la costumbre

2.2.2. Omisión de la costumbre local en la ley procesal e imprecisión sobre la prueba de la costumbre nacional mediante certificado de las cámaras de comercio

2.2.3. Función de las confederaciones de cámaras de comercio respecto a la costumbre nacional

2.2.4. Construcción de la costumbre nacional a partir de las certificaciones locales

CAPÍTULO IV: La transnacionalidad de los comportamientos consuetudinarios

INTRODUCCIÓN

1. LA COSTUMBRE MERCANTIL INTERNACIONAL

2. EL PODER DE LOS USOS COMERCIALES

3. EL DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL, UN SISTEMA BASADO EN LA COSTUMBRE

4. UN ALTO EN EL CAMINO, LA COSTUMBRE INSTANTÁNEA

5. ADMISIÓN Y TRASPLANTE DE LA NUEVA 'LEX MERCATORIA' A LAS LEGISLACIONES ESTATALES

6. APLICACIÓN DE LA NUEVA LEX MERCATORIA EN EL DERECHO COLOMBIANO

6.1. Contenido contractual y nueva lex mercatoria

6.2. Transplante normativo (hard y soft law)

6.3. Incoterms

6.4. Incorporación jurisprudencial y arbitral

CONCLUSIONES

REFERENCIAS

CAPÍTULO I: La costumbre en el sistema jurídico CAPÍTULO II: Un examen de las funciones de la costumbre en el derecho comercial CAPÍTULO III: La eficacia como característica definitoria de la costumbre CAPÍTULO IV: La transnacionalidad de los comportamientos consuetudinarios Conclusiones

La tradición jurídica occidental demuestra cómo en el sistema romano germánico del derecho civil la ley se constituye como el punto de partida del Derecho, en su calidad de fuente principal. No obstante, para su formación esta se nutre de acontecimientos históricos y comportamientos sociales, como lo son las costumbres. Históricamente, estas últimas han sido observadas, analizadas, compiladas y tenidas en cuenta como materia prima para la puesta en vigencia de normas de carácter general. Igualmente, constituyen una herramienta jurídica tanto para los jueces, que pueden acudir a ellas para interpretar la ley y los negocios jurídicos, como para los sujetos que tienen el poder de crear derecho a través de prácticas uniformes, generales y abstractas. El derecho comercial, un derecho profundamente sofisticado, inmenso y en constante transformación, avanza continuamente gracias a la globalización económica y a los avances tecnológicos. En esos temas, las reglas que se derivan de la costumbre han mostrado su capacidad para resolver importantes asuntos mercantiles nacionales y extranjeros. Este libro analiza el papel de la costumbre en el sistema jurídico colombiano desde una perspectiva internacional, las funciones que desempeña en el derecho comercial, el lugar que ocupa en el ordenamiento y su eficacia como característica definitoria, a partir de su utilización judicial y de su proceso de construcción consuetudinario local, nacional, extranjero e internacional. Esto último dentro de su ubicación como elemento fundamental de la nueva lex mercatoria.

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